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2008年8月26日,上海市人保局接到举报,反映A公司存在未为其使用的外来从业人员缴纳综合保险费等情况。同年9月17日、9月25日、10月7日,人保局向A公司分别发出《调查询问书》,对其实施劳动保障监察。期间,A公司向人社局提供了《全厂人员名单》、《出勤考核表》、《员工出勤记录表》、《工资发放表》等材料。2008年11月5日,人社局予以立案。调查过程中,A公司曾明确告知,其中有35名人员系B公司依据双方协议向A公司派遣,不属于A公司的员工,但B公司没有劳动派遣的资质。经调查核实,2005年3月至2008年10月期间,A公司未按规定缴纳95名员工的外来从业人员综合保险费,人保局于2008年11月6日向其送达了《责令改正通知书》,要求其于2008年11月16日前补缴所欠缴的外来从业人员综合保险费


2008年11月19日,人社局致函区外来从业人员管理部门,要求核定A公司应补缴综合保险费的金额。同年12月10日,区外来从业人员管理部门出具了《委托协办函回执》并附《外劳缴费人员明细》,认定A公司未缴纳王国英等72名外来从业人员在2005年3月至2008年10月期间的综合保险费,合计金额为人民币85759.90元。因A公司未实施整改,人保局即于2009年1月6日作出行政处理决定,认定A公司于2005年3月至2008年10月期间未按规定缴纳王某等72名外来从业人员的综合保险费,违反了《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》第五条、第八条的规定,依据《上海市外来从业人员综合保险暂行办法》第十九条第二款的规定,对A公司作出自收到本处理决定书之日起十五日内补缴王某等72名外来从业人员2005年3月至2008年10月期间的综合保险费,共计人民币85759.90元的行政处理决定;逾期不缴纳的,除补缴欠款数额外,从欠缴之日起,按日加收千分之二的滞纳金;拒不履行本行政处理决定的,依据《劳动保障监察条例》第三十条第一款第(三)项规定,处2000元以上2 0000元以下罚款。


A公司认为人保局的处理决定违法,故起诉要求撤销人保局于2009年1月6日作出的行政处理决定。


裁判结果

经审理后,法院判决驳回了A公司的全部诉讼请求。


案件评析

一、王某等外来从业人员中的部分人员是否属于B公司的劳务派遣人员。


A公司主张部分外来从业人员系B公司依据双方协议向A公司派遣,不属于其员工,并出示了协议。双方虽然签订了劳动派遣性质的协议,但因B公司不具备劳务派遣资质,A公司与B公司的劳务派遣关系不成立。


1、从协议内容来看,双方约定由B公司在一年的期限内派遣部分劳动者至A公司工作,该部分劳动者应享有与A公司员工同等的待遇,A公司定期结算该部分劳动者的工资。表面上符合劳动合同法关于劳务派遣的规定。


2、劳动派遣是凭资质经营的业务,派遣单位应取得人社部门核发的《劳务派遣经营许可》,因此,A公司作为派遣单位的主体不适格。


二、在劳务派遣关系不成立的情况下,A公司用工的35名外来人员是否属于A的员工。


劳务派遣关系不成立的情况下,A公司与5名外来人员之间建立的是事实劳动关系,应属于A公司的员工。


企业劳务派遣用工风险提示

企业在采用劳动派遣方式用工时,应重点注意以下几点:


1、严格核实劳务派遣单位的相关资质,《营业执照》的经营范围是否包括劳务派遣的内容,《劳务派遣经营许可证》要求对方提供原件核验。


2、注意劳务派遣用工的范围和用工数量的限制:企业只能在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上使用被派遣劳动者。使用的被派遣劳动者数量不得超过企业用工总量的10%。使用被派遣劳动者数量超过其用工总量10%的,应当制定调整用工方案,2年内降至规定比例。


3、企业除与劳务派遣公司签订《劳务派遣协议》外,还应尽量要求劳务派遣公司提供与被派遣劳动者之间建立劳动关系的证明材料。


4、企业与劳务派遣公司跨地区的,企业应在企业所在地为被派遣劳动者参加社会保险,按照用工单位所在地的规定缴纳社会保险费,被派遣劳动者按照国家规定享受社会保险待遇。


5、为避免劳资争议,具备条件的情况下,用工企业最好选择代发被派遣人员工资和代缴社会保险,降低劳务派遣单位克扣被派遣人工工资,不缴或少缴社保等给用工企业带来的用工风险。


6、一般纳税人的用工企业,在签订劳务派遣协议时,应了解劳务派遣单位选择的劳务派遣的纳税方式,如其选择“差额纳税”,劳务派遣员工的工资、福利和为其办理社会保险及住房公积金只能开具增值税普通发票,产生不能增值税抵扣进项的问题。

上海慕容劳务派遣有限公司 是经上海市人力资源和社会保障局批准,是一家专业从事:劳务派遣,劳务输出等。



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